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资质挂靠合法吗?

发布时间:2019-04-11 14:48:48     浏览:393次

在现实生活中大家可能会经常听说挂靠这个名词,但是许多人对其又不是很了解,那么什么是挂靠,挂靠合法吗?接下来小编为您整理了资质挂靠相关的知识,供您阅读,希望可以帮助到您。

资质挂靠合法吗?

一、什么是挂靠行为?

“挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业,相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或个人(个体工商户和其他有经营行为的自然人)为挂靠人。最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”,而是表述为“借用”,即没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事施工,“挂靠”与“借用”实际上系同一概念。

二、如何认定挂靠行为?

审判实践中,可以结合下列情形综合认定是否属于挂靠:

(1)挂靠人通常以被挂靠人的名义参与招投标、与发包人签订建筑施工合同,挂靠人与被挂靠人之间没有产权联系,没有劳动关系,没有财务管理关系的;

(2)挂靠人在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与被挂靠人没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;

(3)挂靠人承揽工程经营方式表现为自筹资金,自行组织施工,自主经营,自负盈亏。被挂靠人只收取管理费(包括为确保管理费收取为目的的出借账户),不参与工程施工、管理,不承担工程技术、质量和经济责任的;

(4)被挂靠人与发包人之间没有实质上工程款收付关系,均是以“委托支付”、“代付”等其他名义进行工程款支付,或者仅是过账转付关系的;

(5)施工合同约定由被挂靠人负责采购主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁施工机械设备,实际并非由被挂靠人进行采购、租赁,或者被挂靠人不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供证据证明的;

(6)法律、行政法规规定的其他挂靠情形。

对于挂靠和内部承包,简单的说就是挂靠是建筑企业只拿钱不管事,一旦发生纠纷,往往会发生争议,争议的关键在于责任的承担,而内部承包则在于包管结合,既要拿钱,又要对其进行人财物的管理,而且还需承担责任,这就是当前大环境下,提倡内部承包的原因。

资质挂靠合法吗?

三、建筑公司资质挂靠属于非法行为

我们可以根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定的内容如下:

“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。”  

也就是说,在我国法律上是禁止建筑公司资质挂靠的,建筑公司资质挂靠属于违法行为。

四、没有建筑公司资质,会存在以下问题:  

(一)没有建筑公司资质,会存在安全和施工质量问题  

一个建筑企业没有建筑公司资质,那么相对于的人员的配备和工程建筑的实力,往往都无法满足工程建设的要求,所以,在没有建筑公司资质的建设企业当中,一方面缺少专业的施工人员,另一方面施工技术不符合标准,那么往往存在安全问题和建筑质量问题。  

(二)没有建筑公司资质,施工合同将不受法律保护,利益得不到保障  

如果你的企业虽然不符合建筑公司资质,还是通过各种方式拿到了施工权,那么建筑施工单位承包工程的时候,一定会与工程发包方签订合同,来保障双方的利益。但是问题来了,你的企业如果没有建筑公司资质,那么所签订的施工合同在法律上是不受保护的。

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